【普法】代他人“买球”可能构成犯罪？

“欧洲杯”足球赛又开始了，随着淘汰赛的临近，预计受关注度将持续涨高。最近在网络上看到一个视频，内容是：小明熬夜看球，几分钟后便感觉球赛索然无味、睡意渐浓。但第二天斥两元“巨资”购买足球彩票后，整场比赛都是精神抖擞，兴奋至极。虽然视频的内容过于夸张，但也确实是每届足球大赛中，部分“凑热闹大军”的真实写照，年轻人看球的快乐源泉和谈资都来源于此。另一边，有部分人坚守“我不买球我就永远不会输钱”的哲理，不仅如此，还在朋友圈小范围的代他人在“外围”博彩平台投注，以此赚取平台的投注返佣。据了解，代为投注的返佣为投注金额的1%左右，在中奖后，“代理”还会有中奖金额1%至3%不等的提成（切勿心动）。

那么什么是“外围”呢？简单来说，“外围”以网络形式存在，或网站，或APP，或是某些私密的平台，目的是让用户通过平台参与赌博，进行虚拟投注。律师提醒，代他人投注足彩的行为涉嫌《刑法》第三百零三条第二款的[开设赌场罪]，这样的行为有较大的刑事法律风险，同时建议各位朋友在正规的线下彩票店进行投注。

一、帮他人代购足彩怎么就变成了“开设赌场”？

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条规定：利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的：“开设赌场”行为：（1）建立赌博网站并接受投注的；（2）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（3）为赌博网站担任代理并接受投注的；（4）参与赌博网站利润分成的。

因此，利用互联网开设赌场犯罪，不仅包括建立赌博网站并接受投注或提供给他人组织赌博的行为，还包括为赌博网站担任代理并接受投注的行为。在胡某波开设赌场罪一案中，胡某波在俄罗斯“世界杯”期间，以营利为目的，从杨某（另案处理）处获取“皇冠”赌博网站的账号和密码，除自己参赌外，还将该账号和密码提供给陶烨（另案处理）等人进行赌博，接受投注，并为陶烨等人与杨某结算赌资，再收取投注额的1%作为提成。被告人胡某波涉案赌资共计人民币1013523元，获取非法所得人民币5391元。胡某波向他人提供网络赌博账号，接受他人投注组织赌博，且按投注金额的一定比例从中抽头获利，其行为是典型的为赌博网站担任代理并接受投注的行为。

胡某波最终被一审法院以开设赌场罪判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。

需要说明的是，开设赌场罪属于我国《刑法》妨害社会管理秩序罪中扰乱公共秩序罪的相关罪名，其立法本意就是惩罚恶意扰乱公共秩序的群体。而我国现行有效的《彩票管理条例》于2009年4月22日通过，其第三条明确了福利彩票、体育彩票由国务院特许发行，“未经国务院特许，禁止发行其他彩票。禁止在中华人民共和国境内发行、销售境外彩票。”因此，以营利为目的，帮助他人在“外围”平台代购足彩，不仅扰乱了彩票市场发展，也有损彩票市场秩序，并且，极易触犯“开设赌场罪”。

二、建立微信群并设定赌球规则、比赛赔率供他人投注是否同样属于“在网上开设赌场”？

该问题在实践中稍有争议，但笔者认为以上行为仍应当构成开设赌场罪，属于“在网上开设赌场”的行为。

从字面上来看，建立微信群招揽、管理赌客，由于涉嫌犯罪的行为媒介为微信群，似乎不属于《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条所描述的“网站”，所以行为人不属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”的行为。在陈某帅、王某桢开设赌场罪一案中，一审法院也同样支持了被告人陈某帅、王某桢辩护人的主张，认定此类型案不属于网上开设赌场犯罪。但抗诉机关认为，本案是利用移动通讯终端手机组建、控制微信群组织赌博活动，赌场微信群成员是通过人拉人方式形成的不特定人群，其作用、危害性与建立赌博网站并接受投注相当，属于网上开设赌场，因此予以抗诉。

二审法院认为，此案与最高人民法院第二十批第105号指导性案例高度类似，在105号指导案例中，洪小强、洪礼沃、洪清泉、李志荣等人以营利为目的，通过邀请人员加入微信群的方式招揽赌客，根据竞猜游戏网站的开奖结果等方式进行赌博，设定赌博规则，利用微信群进行控制管理，在一段时间内持续组织网络赌博活动的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”。虽然以上“意见”是针对利用网站开设赌场，而本案是利用微信群，不能直接适用，但根据《最高人民法院关于案例指导工作的规定》与《〈最高人民法院关于案例指导工作的规定〉实施细则》相关规定，利用微信群进行赌博也属于网上开设赌场，可以参照适用。

结语：由于在外围“买球”玩法多，赔率比正规彩票店高，并且足球比赛进行过程中也可以投注，因此，一些人乐于寻找“外围”投注渠道进行投注，这也给了部分“代理”进行代为下注的机会。然而，由于“外围”平台不受监管，资金不受法律保护，在“外围”投注存在巨大的风险。可以说，所有的“外围”投注平台都是非法的，平台被予以查处、打击，只是或早或晚的一件事情。作为西班牙队二十四年的老球迷，笔者规劝诸君：啤酒配烧烤，看球也很快乐，若有必要，请在正规的线下体育彩票店购买纸质彩票！

参考案例：

(2020)琼02刑终13号

(2018)浙0212刑初1323号

(2020)浙07刑终554号

(2020)粤0607刑初616号

(2021)苏0612刑初29号

作者介绍：

王逸鸿，法律硕士，现为通程律师事务所交通事务部成员。为人善良正义、工作认真负责，具有较为扎实的法学理论功底。

主要业务领域：刑事辩护、法律风险防控。

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